Nowa ustawa o rejestrze służącym przejrzystości i informacji finansowej w zakresie prania pieniędzy (TraFinG Gw) weszła w życie 1 sierpnia 2021 roku. Główną zmianą było przekształcenie poprzedniego rejestru catch-all w rejestr pełnej przejrzystości.
Po wejściu w życie ustawy wszystkie spółki podlegające wymogom przejrzystości były zasadniczo zobowiązane do identyfikacji swoich rzeczywistych beneficjentów i aktywnego zgłaszania ich do rejestru służącego przejrzystości. Obowiązek ten ma również zastosowanie, jeśli wymagane informacje są już dostępne w innych elektronicznie dostępnych rejestrach (takich jak rejestr handlowy, spółdzielczy lub partnerski).
Fikcyjne powiadomienie obowiązujące wcześniej w tym zakresie zostało anulowane. W przypadku spółek, które wcześniej korzystały z fikcyjnego zgłoszenia, zastosowanie mają wyłącznie następujące okresy przejściowe.
- Spółka akcyjna, SE, spółka komandytowo-akcyjna do 31 marca 2022 r.
- Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (GmbH), spółdzielnia, spółdzielnia europejska lub spółka osobowa do 30 czerwca 2022 r.
- we wszystkich innych przypadkach (np. zarejestrowanych spółek osobowych) najpóźniej do dnia 31 grudnia 2022 r.
Oznacza to, że firmy, które wcześniej były zwolnione z obowiązku raportowania, muszą teraz sprawdzić, czy muszą zarejestrować się w rejestrze przejrzystości.
Każdy, kto nie dopełni obowiązku powiadomienia, naraża się na karę grzywny.
Ostrożność jest również wymagana przy planowaniu projektów wymagających notarialnego poświadczenia. Przed poświadczeniem notarialnym notariusze zażądają pełnych informacji na temat beneficjenta rzeczywistego. Brak takiej dokumentacji lub jej niekompletność może skutkować zakazem sporządzenia aktu notarialnego.
Czy odrobiłeś już pracę domową?
Wykorzystaliśmy zbliżające się wygaśnięcie wspomnianych okresów przejściowych jako okazję do ponownego podsumowania kluczowych informacji.
Istniejące zobowiązania
Podmioty prawne prawa prywatnego i zarejestrowane spółki osobowe (zwane dalej „podmiotami prawnymi”) muszą przekazywać informacje o beneficjentach rzeczywistych.
- aby nadrobić zaległości,
- do przechowywania,
- aby był aktualny i
- elektronicznie do urzędu prowadzącego rejestr.
Obowiązki są zatem podzielone na (i) obowiązek uzyskania informacji o beneficjentach rzeczywistych i wynikający z niego (ii) obowiązek zgłoszenia do rejestru służącego przejrzystości.
Odpowiednio, rzeczywisty beneficjent ma obowiązek ujawnienia informacji odpowiedniemu podmiotowi prawnemu (§ 20 ust. 3 zdanie 1 niemieckiej ustawy o śledzeniu zysków z poważnych przestępstw (Geldwäschegesetz – GwG)). Ten sam obowiązek dotyczy udziałowców, którzy sami są beneficjentami rzeczywistymi lub są bezpośrednio kontrolowani przez beneficjenta rzeczywistego (art. 20 ust. 3 zdanie 2 GwG).
Podmioty prawne podlegające obowiązkowi sprawozdawczemu mają obowiązek przeprowadzenia dochodzenia zgodnie z sekcją 20 ust. 3a AMLA. Są one zobowiązane do żądania informacji o beneficjentach rzeczywistych od swoich udziałowców w „rozsądnym zakresie” oraz do dokumentowania zarówno żądania informacji, jak i uzyskanych informacji.
Ponadto każdy akcjonariusz, który zdaje sobie sprawę, że zmienił się rzeczywisty beneficjent, jest zobowiązany do poinformowania o tym odpowiedniego podmiotu prawnego. Wyjątek: Nowe informacje są już tam znane.
Ponadto podmioty prawne są zobowiązane do powiadamiania nas o zmianie nazwy firmy lub formy prawnej lub o ich rozwiązaniu w wyniku działań reorganizacyjnych lub w jakikolwiek inny sposób.
Termin „właściciel odsetek”
jest rzeczywistym właścicielem w rozumieniu GwG:
- osoba fizyczna, której własnością lub pod której kontrolą jest osoba prawna, inna spółka lub organizacja prawna w rozumieniu sekcji 3 (3) GWG (fundacje posiadające zdolność prawną i organizacje prawne, z którymi aktywa są zarządzane na zasadzie powiernictwa) lub
- osoba fizyczna, za której namową ostatecznie przeprowadzana jest transakcja lub ostatecznie nawiązywane są stosunki gospodarcze, § 19 ust. 2 w związku z § 3 ust. 3. § 3 ust. 1 i 2 AMLA.
W przypadku podmiotów prawnych beneficjentem rzeczywistym jest każda osoba fizyczna, która bezpośrednio lub pośrednio
- posiada więcej niż 25 procent udziałów kapitałowych lub
- kontroluje więcej niż 25 procent praw głosu lub
- sprawować kontrolę w porównywalny sposób.
Pośrednia kontrola istnieje w szczególności, jeśli odpowiednie udziały są w posiadaniu jednego lub więcej podmiotów prawnych zgodnie z art. 20 ust. 1 AMLA, które z kolei są kontrolowane przez osobę fizyczną (art. 3 ust. 2 zdanie 2 AMLA).
Kontrola istnieje w szczególności wtedy, gdy osoba fizyczna może bezpośrednio lub pośrednio wywierać wpływ kontrolny (w rozumieniu § 290 ust. 2-4 HGB) na podmiot prawny.
Jeżeli nie można zidentyfikować osoby fizycznej jako beneficjenta rzeczywistego, za beneficjenta rzeczywistego uznaje się przedstawiciela prawnego, partnera zarządzającego lub partnera strony umowy (art. 3 ust. 2 zdanie 5 GwG).
Przekazywanie informacji
Następujące informacje dotyczące beneficjenta rzeczywistego muszą zostać przekazane do Rejestru służącego przejrzystości:
- Imię i nazwisko
- Data urodzenia
- Miejsce zamieszkania i
- Charakter i zakres udziału beneficjenta rzeczywistego
- Narodowość
Z informacji o rodzaju i zakresie interesu gospodarczego musi jasno wynikać, co pociąga za sobą pozycja rzeczywistego beneficjenta. Zgodnie z § 19 ust. 3 GwG może to zasadniczo wynikać z posiadanych udziałów, w szczególności wysokości udziałów kapitałowych lub praw głosu, sprawowania kontroli w inny sposób (umowy) lub pełnienia funkcji przedstawiciela prawnego, wspólnika zarządzającego lub partnera.
Nowo wprowadzony art. 23a GwG nakłada również obowiązek zgłaszania przypadków, w których występują rozbieżności między informacjami zawartymi w rejestrze przejrzystości a wiedzą podmiotów zobowiązanych na temat beneficjentów rzeczywistych. Niezastosowanie się do obowiązku zgłoszenia rozbieżności może skutkować karami pieniężnymi.
Zgłaszający
Przedstawiciele prawni podmiotów prawnych, a także powiernicy i powiernicy są zobowiązani do rejestrowania informacji o swoich beneficjentach rzeczywistych.
Wyjątki od obowiązku powiadomienia
W zasadzie nie ma wyjątków. Wspomniane na wstępie fikcyjne zgłoszenie zostało anulowane. W tym zakresie istnieją jedynie uproszczenia dla stowarzyszeń. Tylko w przypadku tych stowarzyszeń dane są automatycznie przenoszone z rejestru stowarzyszeń do rejestru przejrzystości, pod warunkiem, że dane stowarzyszenie ma tylko „fikcyjnych” beneficjentów rzeczywistych – co ma miejsce w przypadku typowych stowarzyszeń z członkami – a zarząd ma siedzibę w Niemczech i posiada niemieckie obywatelstwo. Ponadto zmiany w zarządzie muszą być zgłaszane do rejestru stowarzyszeń „niezwłocznie”, ponieważ w przeciwnym razie fikcyjny efekt dla rejestru przejrzystości nie ma już zastosowania.
Zarządzanie rejestrem przejrzystości
Spółce Bundesanzeiger Verlags GmbH powierzono zarządzanie rejestrem do dnia 31 grudnia 2024 roku.
Sankcje za naruszenia?
Każdy, kto narusza ustawowe obowiązki w zakresie przejrzystości, na przykład nie składając sprawozdania do Rejestru służącego przejrzystości lub nie składając go w terminie lub w całości, popełnia wykroczenie administracyjne, które może zostać ukarane grzywną w wysokości do 100 000 EUR (§ 56 ust. 1 GwG).
Poważne wykroczenia mogą skutkować grzywną w wysokości do 1 mln EUR, a w szczególnych przypadkach nawet do 5 mln EUR.
Dalsze uwagi i informacje
Federalny Urząd Administracji opublikował na swojej stronie internetowej najczęściej zadawane pytania, które odzwierciedlają opinię prawną Federalnego Urzędu Administracji.
Więcej informacji można również znaleźć na stronie głównej Rejestru służącego przejrzystości.
Wnioski
Zaostrzenie obowiązków notyfikacyjnych i zniesienie poprzedniej fikcyjnej notyfikacji będzie skutkować nowymi obowiązkami sprawozdawczymi dla spółek, a tym samym obciążeniem administracyjnym.
Dotknięte spółki powinny szybko wyjaśnić, czy, a jeśli tak, to którzy beneficjenci rzeczywiści i informacje muszą być zgłaszane do rejestru służącego przejrzystości, zwłaszcza w świetle faktu, że okresy przejściowe wkrótce wygasną.
Autor i osoby kontaktowe chętnie odpowiedzą na wszelkie pytania!
Christian Schon
schon@tigges.legal
+49 211 8687 284